El Bufete Martín Aranda ofrece, en Telemadrid, explica la bajada de los divorcios durante la crisis del COVID-19

Los divorcios en tiempo de pandemia se han reducido casi a la mitad.

Según los datos registrados en los juzgados, las disoluciones matrimoniales descendieron un 42% entre abril y junio, y más de un 50% en la Comunidad de Madrid.

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Un proceso de divorcio dista mucho de ser algo fácil de atravesar. Si a eso se le suma el ingrediente de que hay hijos en común entre los cónyuges, el proceso se torna mucho más traumático, incluso llega al punto de volverse un calvario en muchas ocasiones. Un abogado de divorcios recibe decenas de consultas acerca de quién es que se queda con la custodia de los niños, cuál es el criterio que se aplica para su asignación y qué opciones hay al respecto. En el presente post, tu abogado en Madrid responde todas esas preguntas.

¿Qué tipos de custodia hay cuando el matrimonio se divorcia?

De acuerdo a la legislación española vigente, existen dos tipos de custodia en caso de divorcio:

• Custodia monoparental: fue la única opción posible durante muchos años desde que en julio del año 1981aa quedara aprobada la Ley de Divorcio. Consiste en otorgar la custodia a uno solo de los progenitores, mientras que al otro le corresponde un régimen de visitas más o menos flexible según el caso. El rol del abogado de divorcios es el de obtener el mejor acuerdo posible para su cliente con respecto a la custodia o a las visitas de los hijos de la pareja.

• Custodia compartida: hay varias formas de llevar a cabo una custodia compartida. No obstante, básicamente se trata de asignarle los mismos derechos y las mismas obligaciones a cada una de las partes. Cuando llegas a esta instancia del divorcio, lograrás un acuerdo mucho más beneficioso si cuentas con el apoyo de un abogado de Madrid con experiencia y especializado en asuntos de custodia.

¿Qué es la custodia monoparental?

Esta clase de custodia consiste en que se le asigna a uno de los progenitores la responsabilidad de la custodia de los menores. El progenitor al que se le otorgue la custodia de sus hijos, será el que viva con ellos y el que quedará a cargo de su cuidado, tal como alimentación, vestimenta, responsabilidad de su escolarización, entre otros deberes inherentes a al cuidado de los menores. No obstante, progenitor no beneficiado con la custodia, deberá pagarle una determinada suma de dinero a su ex cónyuge por concepto de alimentos y otros gastos derivados del cuidado de los hijos.

Es importante aclarar que el progenitor al que le sea asignada la custodia, no cuenta con el poder absoluto de decisión acerca de los asuntos de sus hijos, especialmente de aquellos que revisten especial importancia. Por lo tanto, ambos contarán con el mismo peso cuando llegue el momento de abordar asuntos decisivos con respecto a sus hijos. Un abogado de divorcios puede brindarte el asesoramiento que necesitas con respecto al alcance exacto de la custodia.

Custodia compartida – ¿Qué es?

En los casos en los que, con la intervención de un abogado de divorcios, el juez dictamine que la custodia compartida es la mejor medida para los niños, ambos progenitores convivirán con sus hijos durante un determinado tiempo, el cual suele ser, pero no es condición indispensable, dividido en un cincuenta por ciento para cada uno.

Cuando se otorga esta modalidad de custodia, ambos progenitores deciden por igual acerca de todos los asuntos inherentes a sus hijos.

¿A quién se le otorga la custodia de los hijos según la ley?

En la mayoría de los casos de divorcio con hijos mediante en la actualidad, la custodia más deseable y más difundida es la compartida. La ley que habilita esta modalidad de custodia fue aprobada en el año 2005 y su objetivo es generar el mejor terreno para el desarrollo de los niños. Al ser aplicada, la custodia compartida permite que los menores se relacionen y se vinculen de igual forma con ambos progenitores.

No obstante, que resulte la más beneficiosa y deseable, la custodia compartida aún tiene un largo trecho por recorrer antes de convertirse en la modalidad mayoritaria. Para obtener el mejor acuerdo posible, siempre podrás contar con tu abogado en Madrid.

Si al trago amargo que representa un divorcio, le agregamos la incertidumbre de desconocer cómo llevar a cabo el proceso en cuanto a los bienes y quién se quedará con la custodia de los hijos, el panorama se ensombrece cada vez más. Es por ello que un abogado de divorcios se convierte en esa pieza indispensable para que accedas a la mejor opción que tu caso admita. A continuación exploraremos los pasos a seguir según la modalidad de divorcio que tú y tu ex cónyuge elijan.

¿Cuáles son los requisitos para divorciarse?

Desde que se aprobara la Ley 15/2005, del 8 de julio, la cual modificó la Ley de Enjuiciamiento Civil y el Código Civil, ya no es necesaria la existencia de causas legales para solicitar el divorcio en el territorio español. Por lo tanto, el único requisito existente es que haya transcurrido un mínimo de tres meses desde la celebración del matrimonio. El proceso se lleva a cabo con un abogado de divorcios y los pasos a seguir dependerán de si se sigue el camino del divorcio de mutuo acuerdo o del divorcio contencioso.

Divorcio de mutuo acuerdo o divorcio contencioso

El divorcio de mutuo acuerdo es el que tu abogado en Aluche te recomienda que elijas. Esta modalidad presenta muchas ventajas sobre el divorcio contencioso, siendo la velocidad y los costes reducidos las que más resaltan. Si lo abordamos desde la perspectiva afectiva, el divorcio de mutuo acuerdo evita situaciones dolorosas de enfrentamiento entre los cónyuges. Por otra parte, si hay hijos en común, esta clase de divorcio resulta menos estresante y dramático para ellos. Para que exista esta clase de divorcio debe existir un acuerdo previo entre la pareja. De este modo, llegarán al juez con su propuesta ya redactada por un abogado de divorcios.

En cambio, cuando cada una de las partes quiere algo diferente que la otra y ninguna de ellas cede, entonces es necesario recurrir al divorcio contencioso, el cual se tarda mucho más, resulta mucho más caro y, como si esto fuera poco, agrega una fuerte tensión a la ya difícil situación que implica el hecho de divorciarse.

Divorcio de mutuo acuerdo – pasos a seguir

En esta clase de divorcio, los cónyuges pueden optar por ser representados por el mismo abogado de divorcios y por el mismo procurador, así como también acudir a Juzgados cada uno con el suyo. Si no hay hijos menores no emancipados de por medio y se opta por un divorcio ante notario, la presencia del procurador ya no es necesaria.

Los pasos a seguir son los siguientes:

• Ayudados con el asesoramiento de un abogado de divorcios, la pareja llega a un acuerdo. Este debe sujetarse al marco legal establecido acerca del convenio regulador que regirá al divorcio.
• Se decide quién se queda con la custodia de los hijos o si esta será compartida.
• Se establece el régimen de visitas de los niños.
• Se establece la cuantía de la pensión por alimentos y, si correspondiere, por la pensión compensatoria.
• Se firma el acuerdo.
• Se entrega el acuerdo al juez.
• Se aguarda la aprobación del juez (este podrá modificarlo si se ha incurrido en alguna ilegalidad o si estima que el acuerdo al que llegaron los padres no es la mejor opción para los hijos).
• El juez aprueba la sentencia y el divorcio queda concretado.

Divorcio contencioso – pasos a seguir

Es necesario recurrir a esta modalidad de divorcio cuando la pareja no se pone de acuerdo en uno o varios términos acerca de su separación legal. En este caso, cada una de las partes tendrá que acudir a Juzgados representada por su propio abogado de divorcios, quien defenderá sus intereses. Es también necesaria la intervención de un procurador en todos los casos. Este proceso podría llegar a extenderse por años.

Los pasos a seguir son los siguientes:

• Una de las partes presenta la demanda de divorcio a su pareja recurriendo a la modalidad contenciosa.
• Si el juez lo estimare necesario, los hijos declararían en el proceso de divorcio.
• El juez se pronuncia mediante una sentencia judicial mediante la cual establece el convenio regulador de acuerdo a su criterio después de haber escuchado a cada una de las partes implicadas en el proceso.

La gran desventaja que tu abogado en Aluche resalta en el divorcio contencioso, es que la decisión final con respecto a todo lo que atañe a tus hijos queda en manos de una tercera parte, quien decidirá lo que estime sea mejor para ellos.

A partir del mes de julio de 2016, las parejas que decidan divorciarse cuentan con dos posibles vías para llevarlo a cabo:

• Divorcio notarial
• Divorcio judicial

Amparándose en el artículo 82 del Código Civil o en el artículo 54 de la Ley Orgánica del Notariado, los cónyuges pueden recurrir a un divorcio, siempre y cuando reúnan los siguientes requisitos:

• Mutuo acuerdo
• Haber transcurrido tres meses desde que contrajeran matrimonio

Según el tipo de divorcio al que se recurra, el convenio regulador se presentará:

• Ante secretario judicial
• Mediante escritura pública ante notario

Similitudes entre el divorcio notarial y el divorcio judicial

Ambos tipos de divorcio requieren de la intervención de un abogado, cabiendo la posibilidad de que sea el mismo para ambos cónyuges.

Por otra parte, si no se pertenece a uno de los grupos familiares contemplados dentro de determinado umbral, ambos divorcios requerirán que desembolsemos dinero. En el caso del notarial, deberemos pagarle al notario, mientras que en el divorcio judicial, la ley nos obliga a estar representados por un procurador, al cual le tendremos que pagar sus honorarios correspondientes.

Las dos opciones de divorcio requieren que se presenten los hijos mayores de edad con derecho a pensión por alimentos que el matrimonio tenga en común. El propósito de este requerimiento es que presenten su conformidad con el acuerdo establecido por sus progenitores.

Diferencias entre divorcio notarial y divorcio judicial

La primera gran diferencia entre ambos que es la vía notarial no se encuentra disponible para parejas en las siguientes circunstancias:

• Con hijos menores de edad no emancipados
• Con hijos cuya capacidad modificada los hace depender de sus padres

En cualquiera de estos casos, se deberá recurrir al divorcio judicial. La explicación que sustenta esta restricción es que la prioridad es el bienestar del menor, por lo que se necesitará de un juez que apruebe el mutuo acuerdo al que han llegado los padres. Muchos son los casos en los que ambos progenitores acuerdan determinadas pautas de visita y de responsabilidad sobre los niños que, ya sea basadas en su propia comodidad o sin darse cuenta, perjudican al menos. En tales casos, el juez rechaza el acuerdo para que se corrijan esos puntos que requieren ser ajustados.

Otra diferencia consiste en que, si uno de los cónyuges no presenta conformidad con el acuerdo presentado, puede dar por finalizado el proceso y cancelar el expediente de forma unilateral, para presentar el divorcio por vía judicial ante el juez. En cambio, no se puede hacer el proceso inverso, es decir, pasar del divorcio judicial al divorcio notarial por no encontrarse de acuerdo con lo redactado en el expediente.

El divorcio notarial requiere del pago del arancel que el notario nos cobre para redactar la escritura, lo cual representa una diferencia monetaria si nos encontramos dentro de la unidad familiar enmarcada en los umbrales de ingreso correspondientes para acceder a la justicia gratuita.

Por otro lado, el divorcio notarial no contempla el acceso a justicia gratuita, algo a lo que sí se tiene acceso cuando recurrimos al divorcio judicial y los ingresos del grupo familiar no alcanzan a un cierto mínimo.

Si buscamos un trámite ágil, la respuesta la encontraremos por medio de divorcio notarial.

Una diferencia muy marcada del divorcio notarial con respecto al judicial consiste en la posibilidad de que el convenio regulador incluya otros negocios jurídicos que los cónyuges decidan especificar en dicho convenio. Recordemos que la Resolución de la DGRN del 16 de octubre de 2014, prohíbe que tal convenio sirva de vehículo para actos jurídicos entre los cónyuges que no comprendan los inherentes al divorcio. En cambio, si recurrimos al divorcio notarial, la inclusión de otros negocios jurídicos se encuentra autorizada.

El aspecto tributario presenta una similitud y una diferencia. Por un lado, tenemos a la Ley de Jurisdicción Voluntaria, la cual estipula que las consecuencias del divorcio, independientemente de si este se gestiona por vía judicial o notarial, deben ser las mismas. Sin embargo, la diferencia radica en que, al recurrir al procedimiento notarial, se tributará por concepto del impuesto de actos jurídicos documentados, el cual varía según la comunidad autónoma.

En última instancia, el divorcio notarial habilita la inclusión de garantías personales o reales, dentro del convenio en sí mismo, para que el acuerdo se cumpla.

Lo recomendable es guiarse por los consejos de un abogado de familia para seguir paso a paso el procedimiento correcto y evitar plazos o sorpresas inesperadas.

Sin embargo, la realidad que circunda a España fue cambiando y el primer mundo demostró que los padres están tan capacitados como las madres para tener la custodia de sus hijos. Por lo tanto, se comenzó a otorgar la custodia compartida con el mismo propósito: brindarle lo mejor al menor.

Por lo tanto, si nos basamos en las razones por las cuales se otorga una u otra custodia: priorizar el bienestar del niño, se desprende que sí, que una custodia compartida puede revertirse si es que se considera que no está cumpliendo con su cometido inicial: garantizar la mejor calidad de vida posible para el menor.

Si bien en la actualidad la custodia compartida es la primera opción a la que recurren los progenitores, o al menos uno de ellos, esta puede ser revocada por el juez cuando este lo estime necesario.

Custodia compartida – pros y contras

La custodia compartida, debido a que aún es una medida demasiado nueva en la sociedad, genera devoción y rechazo. En términos generales, no hay puntos medios, sino que se la defiende al máximo o se la condena. Del mismo modo que ocurre con la mayoría de las cosas, la custodia compartida tiene sus ventajas y sus desventajas. De comprenderlas dependerá el entender por qué, una vez que se otorgó, puede ser revocada.

Ventajas de la custodia compartida

• El niño ejerce su derecho de relacionarse con ambos padres por igual: entre los derechos del niño y del adolescente, se encuentra el de relacionarse con ambos progenitores por igual. Esta clase de custodia le permite ejercerlo y ver cubiertas su necesidad emocional de contar con la participación de ambos por igual.
• Le quita el peso al menor de tener que elegir: cuando el niño tiene una edad suficiente para que el juez lo escuche, puede expresar con cuál de los padres quiere vivir. Si bien el hecho de poder ser oído y tomado en cuenta es un alivio para el niño, la angustia de tener que elegir a uno de los dos seres que más ama en el mundo va a estar presente.
• Se desvanece la preponderancia de un progenitor y la desaparición del otro: al transitar por una custodia exclusiva, el niño percibe con mucha más fuerza la presencia de uno de sus padres, mientras que la del otro se va desdibujando ante el hecho de que ya no lo ve con la misma frecuencia.
• El niño sabe que las decisiones las toman ambos padres: tener que someterse a las decisiones de un solo progenitor no es algo positivo, ya que este podría ejercer un abuso de su autoridad y, muchas veces para castigar a su expareja, tomar decisiones que restrinjan o que habiliten a su hijo a hacer cosas con las que el otro progenitor no se encuentra de acuerdo.
• El niño sigue teniendo una familia: uno de los mayores miedos de los niños cuando se enteran que sus padres se van a divorciar, es que dejarán de formar parte de una familia y que ya no serán amados. No obstante, la custodia compartida elimina la aparición de estas emociones negativas.

Desventajas de la custodia compartida

• Pueden generar alteraciones en la rutina de los niños: si los padres no se ponen de acuerdo para que la rutina de sus hijos sea la misma en ambas casas, los niños vivirán la mitad de su tiempo de una forma y la mitad de otra. A nivel psicológico, los desajustes en la rutina a tan temprana edad son totalmente negativos.
• Sentimiento de desarraigo: cuando se pertenece a dos lugares, lo más probable es sentir que no se pertenece a ningún lugar.
• Dificultades en la adaptación: es prácticamente imposible que en ambas casas el niño disponga de las mismas cosas. Incluso si así fuera, la propia conformación de los hogares los hará diferentes, lo cual puede generar problemas de adaptación. De este modo, el niño se vería obligado a adaptarse de forma permanente.

Cómo conservar la custodia compartida

El punto más importante para que la custodia compartida se mantenga en el tiempo, es que ambos padres trabajen en equipo para lograr en lo posible que toda la gama de ventajas que tiene esta modalidad de custodia, se logren y se afiancen.

Razones por las cuales se revierte una custodia compartida

Para que un juez revoque la custodia compartida, no existe un listado previamente estipulado que marque exactamente qué es lo que lleva a tal revocamiento. Para que esto ocurra, uno de los progenitores deberá solicitarlo y el juez lo evaluará.

La causa principal que lleva a que la tan ansiada custodia compartida se revierta, es la falta de respeto de uno de los padres hacia el otro, ya que esto impide la colaboración en equipo para el bien del hijo que tienen en común.

Por otra parte, cuando uno de los progenitores transforma las instancias que se han dispuesto para compartir con su hijo, en una ocasión de conflicto con el niño o para intentar generar en su hijo animosidad hacia el otro progenitor, también es una situación pasible de revocación de custodia compartida.

Cuando un matrimonio se termina, ¿qué ocurre con nuestros hijos? ¿Qué opciones tenemos? Abordaremos todo esto a continuación.

Elementos que caracterizan al divorcio cuando hay hijos en común

En el momento de presentar la demanda de divorcio, hay ciertos puntos que deberán decidirse. Cuanto más lo haya hablado la pareja y a la mayor cantidad de puntos de acuerdo que hayan llegado, mejor será para todos, especialmente para los más pequeños. Dichos aspectos son:

• Guarda y custodia
• Pensión por alimentos
• Régimen de visitas
• Uso de la vivienda
• Gastos extraordinarios

Guarda y custodia: existen cuatro tipos de guarda y custodia. Elegirla dependerá de las características, necesidades y posibilidades, de la familia:

• Monoparental
• Compartida
• Partida
• Ejercida por un tercero

Monoparental: uno de los progenitores se queda con la custodia de los hijos. Este conserva el uso de la vivienda familiar y recibe la pensión por alimentos. El otro progenitor tiene derecho de visita, de estancia (llevarse a los niños durante varios días, que se queden a dormir en su domicilio en fines de semana alternos y durante la mitad de las vacaciones de estos), así como también de comunicación ilimitada.

Compartida: esta modalidad de custodia ante el divorcio ha llegado para sustituir a la monoparental cada vez con mayor frecuencia. Podríamos decir que está en su fase experimental y no siempre se la considera la mejor para los hijos. Mientras que cuando los niños son muy pequeños el contacto con ambos progenitores debería ser balanceado, a medida que se acercan a la adolescencia a los once años, los estudios psicológicos han demostrado que la estabilidad es primordial. Desde el abordaje legal, la custodia compartida consiste en que los padres tomen las decisiones con respecto a sus hijos en igualdad de condiciones y que los menores pasen períodos alternos con sus progenitores. Lo más habitual es mitad de la semana con cada uno de ellos, pero estos períodos de tiempo pueden alargarse y convertirse en una semana con cada uno, una quincena, un mes, dos, tres o lo que sea que los padres acuerden y/o el juez apruebe. A su vez, los niños pueden tener un domicilio fijo y ser los padres quienes se trasladen a él o bien pasar el tiempo en los respectivos domicilios de sus progenitores.

Partida: puede ser solicitada o decidida por el juez cuando hay un mínimo de dos hijos. Unos hijos quedan a cargo de un progenitor y otros a cargo del otro progenitor.

Ejercida por un tercero: es la menos común de todas las custodias, ya que ninguno de los padres de los menores quedan a cargo de ellos. Cuando el juez la determina, es porque considera que es lo mejor para los hijos. Las personas a las que generalmente se les atribuye tal custodia son los abuelos, familiares cercanos o amigos que consientan hacerse cargo de los niños. Para que el juez llegue a una decisión tal, debe haber existido maltrato, abandono de familia, incapacidad para hacerse cargo de los hijos o cuestiones similares y de fuerza mayor.

La pensión por alimentos en el divorcio

La paga el progenitor no custodio y el destino de esta es cubrir los gastos de alimentación, vivienda, vestimenta, asistencia médica y educación de sus hijos. Los padres pueden decidir el importe de común acuerdo o, en caso de que no se llegue a este, será el juez quien lo fije.

Régimen de visitas

Se estipula en favor del progenitor no custodio. No tiene máximo, ya que puede ser libre y sin restricciones, pero siempre tiene un mínimo.

Uso de la vivienda

Queda a favor del progenitor que no obtenga la custodia una vez quede efectivizado el divorcio. Si la custodia es compartida y quienes tienen domicilio fijo son los hijos, el uso de esta se alterna entre ambos progenitores.

Gastos extraordinarios

Existen gastos que no forman parte de los estipulados mensualmente. Por ejemplo, si los niños deben comenzar un tratamiento psicológico, asistir a clases con un logopeda, ponerse gafas u ortodoncia, son gastos que no formaban parte de aquello que se consideró para fijar la pensión por alimentos. Por lo tanto, debe acordarse quién se hará cargo de ellos. Si bien lo más habitual es que los progenitores los paguen mitad cada uno de ellos, hay situaciones en las que el porcentaje cambia o que uno de ellos es quien se hace cargo de su totalidad.

¿Cuándo se puede solicitar la custodia compartida?

Ya sea que te encuentres en la etapa previa, transitando o ya habiendo finalizado el divorcio, puedes solicitar la custodia compartida de tus hijos. Existen tres maneras de solicitarla, las cuales dependen de factores como la etapa del divorcio en la que te halles y del grado de acuerdo al que hayas llegado con tu expareja. Dichas vías son:

• Medidas provisionales: son aquellas a las que recurrimos antes de que se inicie la demanda de divorcio y sin la autorización del juez. Desde el momento mismo en que la convivencia cesa, ambas partes se pueden poner de acuerdo para llevar a cabo la custodia de sus hijos de esta manera.

Muchas parejas ignoran que pueden ejercer la custodia compartida desde que uno de los cónyuges deja el hogar de común acuerdo con el otro. Por esta razón, esperan a solicitarla frente al juez, cuando en verdad es un derecho con el que la expareja cuenta.

• Procedimiento de medidas paternofiliales: se recurre a esta opción cuando los padres no se encuentran casados. En estos casos, se apela a las medidas paternofiliales, las cuales tienen como objetivo determinar la cuantía por pensión alimenticia, el régimen de visitas, el formato de guarda y custodia, quién se quedará con la patria potestad y quién usufructuará el domicilio que la pareja solía compartir.
• Modificación de medidas: si tu proceso de divorcio ha concluido y se acordó un tipo de custodia diferente a la compartida, puedes perfectamente solicitar una modificación al respecto. Este tipo de modificación suele ser muy común cuando el niño va creciendo y sobrepasa el mínimo de edad requerido para una custodia compartida, así como también porque las circunstancias del progenitor, generalmente el padre, que no gozaba de la custodia del menor, cambian y le permiten tener el tiempo suficiente para dedicarle a su hijo.

En este caso, se requiere de la intervención de un abogado especialista en custodia compartida, ya que, de este modo, se estudiará el caso para determinar si es viable solicitarla.

 Situaciones que complican la custodia compartida

Así como es un derecho que la expareja tiene cuando se encuentra de común acuerdo, la custodia compartida puede convertirse en una cuesta arriba en determinados casos, los cuales son los siguientes:

Hijos que nacieron de una relación circunstancial con reconocimiento de paternidad

Si bien el vínculo legal padre-hijo habrá quedado establecido desde el momento en el que el hijo fue reconocido por su progenitor, el juez deberá autorizar la modificación de medidas para que el padre obtenga la ansiada custodia compartida.

Informe pericial psicológico desfavorable

Si el juez estima necesario que los padres sean sometidos a un informe pericial psicológico para determinar su idoneidad para la custodia compartida, y este sale desfavorable para quien la solicita, esto jugará plenamente en su contra.

Cuando la exploración del menor desfavorece al progenitor que desea la custodia compartida

El juez está habilitado a solicitar que el menor sea evaluado por un psicólogo. Dicho profesional, quien trabajará sin la presencia del personal judicial y sin la presencia de los padres del menor, evaluará al niño y elaborará un informe que determine cuán beneficiosa puede resultar tal clase de custodia para este. En caso de que su informe sea negativo, no será nada fácil obtenerla.

Factores que se toman en cuenta para obtener una custodia compartida

• Que el menor tenga al menos dos años. No es imposible conseguirla antes, pero sí muy difícil.
• La opinión de los hijos
• El uso del domicilio
• Vínculo con los hijos previo al divorcio (quién se encargaba de llevarlos al colegio, de compartir los momentos de ocio, de llevarlos al médico, entre otras cosas)
• La distancia existente entre el domicilio de ambos padres
• La relación existente entre ambos excónyuges
• Ingresos monetarios de ambos padres
• Soporte familiar detrás de cada cónyuge
• Disponibilidad de tiempo de parte de ambos padres

Uno de los desafíos más grandes ante una instancia de divorcio en la que hay hijos menores de por medio es lograr ponerse en su lugar. Resulta más común de lo que creemos, el intentar lastimar a nuestro excónyuge mediante la toma de decisiones en las que quienes resultan más perjudicados que ninguna otra persona son nuestros hijos.

Cuando un matrimonio se termina, ¿qué ocurre con nuestros hijos? ¿Qué opciones tenemos? Abordaremos todo esto a continuación.

Elementos que caracterizan al divorcio cuando hay hijos en común

En el momento de presentar la demanda de divorcio, hay ciertos puntos que deberán decidirse. Cuanto más lo haya hablado la pareja y a la mayor cantidad de puntos de acuerdo que hayan llegado, mejor será para todos, especialmente para los más pequeños. Dichos aspectos son:

• Guarda y custodia
• Pensión por alimentos
• Régimen de visitas
• Uso de la vivienda
• Gastos extraordinarios

Guarda y custodia: existen cuatro tipos de guarda y custodia. Elegirla dependerá de las características, necesidades y posibilidades, de la familia:

• Monoparental
• Compartida
• Partida
• Ejercida por un tercero

Monoparental: uno de los progenitores se queda con la custodia de los hijos. Este conserva el uso de la vivienda familiar y recibe la pensión por alimentos. El otro progenitor tiene derecho de visita, de estancia (llevarse a los niños durante varios días, que se queden a dormir en su domicilio en fines de semana alternos y durante la mitad de las vacaciones de estos), así como también de comunicación ilimitada.

Compartida: esta modalidad de custodia ante el divorcio ha llegado para sustituir a la monoparental cada vez con mayor frecuencia. Podríamos decir que está en su fase experimental y no siempre se la considera la mejor para los hijos. Mientras que cuando los niños son muy pequeños el contacto con ambos progenitores debería ser balanceado, a medida que se acercan a la adolescencia a los once años, los estudios psicológicos han demostrado que la estabilidad es primordial. Desde el abordaje legal, la custodia compartida consiste en que los padres tomen las decisiones con respecto a sus hijos en igualdad de condiciones y que los menores pasen períodos alternos con sus progenitores. Lo más habitual es mitad de la semana con cada uno de ellos, pero estos períodos de tiempo pueden alargarse y convertirse en una semana con cada uno, una quincena, un mes, dos, tres o lo que sea que los padres acuerden y/o el juez apruebe. A su vez, los niños pueden tener un domicilio fijo y ser los padres quienes se trasladen a él o bien pasar el tiempo en los respectivos domicilios de sus progenitores.

Partida: puede ser solicitada o decidida por el juez cuando hay un mínimo de dos hijos. Unos hijos quedan a cargo de un progenitor y otros a cargo del otro progenitor.

Ejercida por un tercero: es la menos común de todas las custodias, ya que ninguno de los padres de los menores quedan a cargo de ellos. Cuando el juez la determina, es porque considera que es lo mejor para los hijos. Las personas a las que generalmente se les atribuye tal custodia son los abuelos, familiares cercanos o amigos que consientan hacerse cargo de los niños. Para que el juez llegue a una decisión tal, debe haber existido maltrato, abandono de familia, incapacidad para hacerse cargo de los hijos o cuestiones similares y de fuerza mayor.

La pensión por alimentos en el divorcio

La paga el progenitor no custodio y el destino de esta es cubrir los gastos de alimentación, vivienda, vestimenta, asistencia médica y educación de sus hijos. Los padres pueden decidir el importe de común acuerdo o, en caso de que no se llegue a este, será el juez quien lo fije.

Régimen de visitas

Se estipula en favor del progenitor no custodio. No tiene máximo, ya que puede ser libre y sin restricciones, pero siempre tiene un mínimo.

Uso de la vivienda

Queda a favor del progenitor que no obtenga la custodia una vez quede efectivizado el divorcio. Si la custodia es compartida y quienes tienen domicilio fijo son los hijos, el uso de esta se alterna entre ambos progenitores.

Gastos extraordinarios

Existen gastos que no forman parte de los estipulados mensualmente. Por ejemplo, si los niños deben comenzar un tratamiento psicológico, asistir a clases con un logopeda, ponerse gafas u ortodoncia, son gastos que no formaban parte de aquello que se consideró para fijar la pensión por alimentos. Por lo tanto, debe acordarse quién se hará cargo de ellos. Si bien lo más habitual es que los progenitores los paguen mitad cada uno de ellos, hay situaciones en las que el porcentaje cambia o que uno de ellos es quien se hace cargo de su totalidad.

Un divorcio es una experiencia que suma estrés y preocupación. Si a esto le sumamos la incertidumbre de lo que ocurrirá con los bienes gananciales, la situación se torna aún más complicada. Por ello es necesario contar con el asesoramiento y la representación de un abogado especialista en divorcios.

En este post, responderemos las preguntas que más inquietud generan en quienes van a ponerle fin a su matrimonio y cuentan con bienes gananciales.

¿En qué consta la sociedad de bienes gananciales?

La sociedad de gananciales está regida por los artículos 1344 y los subsiguientes del Código Civil.  Forma parte de lo que se denomina regímenes económicos matrimoniales y consiste en la puesta en común por parte de cada uno de los cónyuges de los bienes materiales, ganancias y beneficios que adquieren durante el matrimonio.

Independientemente de cuál de los cónyuges haya aportado los bienes, cuando estos forman parte de una sociedad de gananciales, se dividirán mitad para cada uno de ellos en el caso de divorcio.

Un error muy común es creer que la división tiene lugar de forma automática una vez presentada y aprobada la sentencia de divorcio. Existen dos modalidades de divorcio y, por ende, dos formas de repartir los gananciales. Estas formas son:

• Divorcio de mutuo acuerdo
• Divorcio contencioso

División de bienes gananciales en un divorcio de mutuo acuerdo

Esta opción ofrece dos caminos para la división de los bienes que el matrimonio posee en común:

• Convenio regulador
• Divorcio ante notario

Convenio regulador: es posible llevar a cabo la división de los bienes a través del convenio que el abogado redactará y que presentará ante el juez conjuntamente con la demanda de disolución del matrimonio. Si no existen hijos menores de edad o con incapacidad, la división será aprobada por el letrado de la Administración de Justicia. En caso de la existencia de hijos menores o incapacitados, será el juez quien tome la decisión final.

Divorcio ante notario: si el matrimonio no cuenta con hijos menores de edad o discapacitados, podrán llevar a cabo el divorcio compareciendo ante un notario. La sociedad quedará disuelta mediante la escritura pública que respalde el convenio regulador. Si es el letrado de la Administración de Justicia el encargado de recibir el convenio, este será revisado para garantizar que ninguno de los cónyuges, así como tampoco sus hijos mayores de edad o menores emancipados, resulte perjudicado.

División de bienes gananciales en un divorcio contencioso

Como decíamos, los bienes gananciales no se distribuyen de forma automática, sino que debe mediar un acuerdo entre ambos cónyuges. Si esto último no ocurre, entonces el procedimiento se alarga y se encarece.

En un caso tal, se recurre a Ley de Enjuiciamiento Civil, la cual estipula dos etapas para hacer efectiva la división:

• Confección de inventario
• Liquidación

Confección de inventario: se realiza un relevamiento de los bienes, derechos y obligaciones que forman parte de la sociedad de gananciales.

Liquidación: el primer paso consiste en pagar todas las deudas contraídas por la pareja en calidad de sociedad de gananciales. Los bienes, el dinero y los beneficios que queden libres después de dicho pago, serán divididos en partes iguales entre ambos cónyuges.

El inventario puede ser solicitado por cualquiera de los cónyuges en cualquier etapa del proceso de divorcio.

¿Qué ocurre después del divorcio?

Una vez el matrimonio se encuentra legalmente disuelto, la sociedad de gananciales queda automáticamente disuelta. Esto significa que todo lo que los cónyuges adquieran o reciban, así como también las deudas que contraigan, pertenecerán a quien los posea o se haya comprometido a pagarlas.

¿Qué es la sociedad postganancial?

La sociedad postganancial es el tiempo que transcurre entre que se desintegra la sociedad ganancial y se liquidan los bienes de tal índole. Está regida por el artículo 1410 del Código Civil y lo que se estipula es que cada una de las partes cuenta con una porción abstracta de los bienes en referencia a la totalidad de estos.

Si uno de los cónyuges llegara a fallecer durante esta etapa, es sustituido por sus herederos.

Una vez que se pasa a la etapa de sociedad postganancial, dejan de regir las normas creadas para la sociedad de gananciales. El régimen es el mismo que se utiliza en las herencias en la etapa previa a hacerse efectiva la partición de bienes.

A diferencia de lo que ocurre en un divorcio contencioso, cuando este es de mutuo acuerdo el procedimiento se hace mucho más sencillo y de forma mucho más rápida. Lo primero que te va a resultar muy útil saber es que, gracias a la Ley 15/2005 del 8 de julio, la cual se hizo efectiva para modificar a la Ley de Enjuiciamiento Civil y al Código Civil, ya no es necesaria la existencia de causas legales para solicitar el divorcio ni tampoco se requiere encontrarse separado con anterioridad a solicitarlo. Al día de hoy, para hacer efectivo dicho trámite legal en el territorio español solo se requiere que el matrimonio haya tenido un mínimo de tres meses de duración.

Procedimiento para obtener el divorcio cuando ambos cónyuges están de acuerdo

El primer paso es contactar a un abogado especialista en materia de divorcios. Una vez que ambos participantes de la futura separación legal le hayan expuesto al profesional su mutuo acuerdo, este procederá a redactar el convenio regulador.

Dicho convenio puede aprobarse a través de un divorcio express, tanto de forma judicial como extrajudicialmente.

Componentes del divorcio de mutuo acuerdo

Convenio regulador: es el documento legal de divorcio que refleja por escrito el mutuo acuerdo al que han llegado los cónyuges por medio de la palabra. En él se estipulan tanto los aspectos de índole personal como patrimonial. De modo que lo que este contiene es lo que ocurrirá una vez el divorcio haya sido firmado. A los efectos de que el documento garantice que aquello que se ha acordado se cumpla, deberá aprobarse judicialmente.

La obligatoriedad del convenio regulador tiene lugar cuando:

• El divorcio sea solicitado por ambas partes.
• El divorcio sea solicitado por una de las partes, pero con el consentimiento de la otra.

Demanda de divorcio: es la presentación formal del divorcio. Al tratarse de una separación de común acuerdo, la ventaja es que la pareja presenta una sola demanda y pasa a estar representada por un único letrado o procurador.

Divorcio express: esta modalidad de divorcio es posible gracias a la Ley 15/2005, del 8 de julio. Esta estipula que cuando el fin del matrimonio es de común acuerdo, no es preciso citar causas para solicitarlo ni encontrarse separados de hecho de forma judicial. Su ventaja no solo repercute en los tiempos, los cuales se hacen mucho más cortos, sino que también disminuye costes a las partes solicitantes y el procedimiento es notoriamente menos traumático. A los efectos de solicitarlo, al menos uno de los cónyuges debe estar domiciliado en España.

Aprobación del convenio regulador

La aprobación del convenio regulador de muto acuerdo es la única garantía con la que contamos para que se cumpla lo que se ha acordado. El hecho de que la pareja esté de acuerdo con los términos del convenio, no implica que el juez lo vaya a aprobar. Si este último considera que dicho convenio representa un serio peligro para una de las partes o para los hijos de la pareja, puede rechazarlo.

Si el divorcio atraviesa por tal circunstancia, la pareja tiene una oportunidad más para presentar el convenio. En caso de que el juez deniegue nuevamente el convenio, será este quien estipule las medidas que crea convenientes para ambas partes y para sus hijos, si esto último correspondiere. Cuando son los hijos menores de edad o judicialmente incapacitados los que se ven afectados por el acuerdo redactado por la pareja, el juez solicita la intervención del Ministerio Fiscal.

El convenio regulador redactado de común acuerdo y aprobado por el juez tiene la misma validez que una resolución judicial. Por lo tanto, si una de las partes lo incumple, es posible forzarla a hacerlo mediante un proceso de ejecución.

¿Es posible divorciarse únicamente ante notario?

Sí, es totalmente posible siempre y cuando no existan hijos menores de edad o judicialmente incapacitados. Este divorcio se denomina divorcio notarial y se presenta por medio de una escritura pública.

Si hay hijos y estos son mayores de edad, firmarán conjuntamente con sus padres si las medidas de la separación legal les afectarán de ahora en más. Es este caso, es también obligatorio que participe un abogado. En los casos de común acuerdo puede ser uno solo para representar a ambos miembros de la pareja.